行政法12-2(暫 但大致重點符合!)

行政法12-2(暫 但大致重點符合!)

行政法的記憶性質較大。

概念會環環相扣。知新時,要將過去的講義拿出來看(溫故),或利用題目來拉回記憶。

 

Vol 4 page 4

 

二、 行政契約之目的(政府請人民來幫忙)

(一) 調和契約自由與依法行政

(二) 公(公權力主體)私(私法主體 人民)協力與合作國家(民營化 行政組織法)

大陸法系 政府要做的事增多 (注意私法契約時 若高鐵要票價一千元 政府可能無法管理,因此要政府介入)。

平行概念

人民與政府為合作夥伴關係

行政契約為「行政夥伴」(PPP),民營化有許多面向(BOT OBT OTR在行政組織法中談到)

民營化是英國柴契爾夫人1960年代提出的。

 

三、 行政契約之功能

(一) 保護功能

政府採購法規定要公正 公開的程序

(二) 補充及取代單方高權行為

 

(三) 彈性及解決問題功能

 

(四) 提升人民地位

 

四、行政契約之容許性(請與行政處分之容許性相比較)

(一) 早期採用否定說

(二) 目前多數說 通說的見解 及實務 釋字348號解釋 除外說,認為訂定行政契約,除非法律說不可以,否則均可以締結行政契約(這是相近於民法的契約規定)。

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

五、行政契約之定性:

與私法契約之區別=>方式

(一)à公法性質

 

*綜合判斷

主體(推定)

()

 

與VA之區別

à雙方性

其他輔助判斷的方式(吳庚老師)

(A)    協議之一方為行政機關

(B)    執行法規規定原本應做成行政處分而以協議代替

(C)    協議之內容係行政機關之一方負有做成行政處分或高權的事實行為之義務

(D)    設計人民公法上權利義務關係

(E)     約定事項中列有顯然偏袒行政機關之一方之條款者

 

少數說(主觀說 不找第三人 而在兩方約定時

由當事人的主觀意識來認為其為行政契約),

行政機關有形式選擇的自由(法無限制)。

Page 12

釋字533號解釋 利用契約目的說來判斷契約屬性

全民健保契約

524公法關係

第一當事人為健保局

 

 

 

第二當事人為特約醫院                  人民

 

 

533認為健保局與特約醫院間為行政契約的關係(VV)

中央健保局為國家機關 執行法定職權

以達成促進國民健康、增進公共利益之行政目的,故此項合約具有行政契約之性質。 請注意此為利用契約目的作為判准。

 

吳庚老師的協同意見書

採用客觀 決定此為公法契約 不能由當事人合意來決定在哪一種法院打官司。

使中央健保局的一方顯然享有較優勢之地位。吳庚老師所提出的五大判准的第五項中說明該契約中行政機關佔有優勢。

請見457號解釋 榮民與退輔會的契約為私法契約但受基本權拘束。

(行政契約與私法契約的判准及實務上(大法官釋字)的見解,請以實務見解為優先,並加入自己的看法)。

 

(二) 雙方性質(與行政處分之間的差異)

請注意所得稅繳交時,需要相對人(協力 申請 同意) 先計算所得,再交給國稅局核課,很像行政契約。這是一種VA(需要相對人協力)。

1.     行政契約與行政處分之區別方式

(1). 應以當事人之表示及整體關聯性為準(強調雙方平等,契約,有機會影響老闆的決定。行政處分則為單方性)。

(2). 輔助判斷方式

Page 16 吳庚老師的表格。請注意行政契約與需當事人同意的行政處分之間的差別。

雙方意思表示一致,行政契約才生效。但行政處分若只有單方,則只是有瑕疵!!得撤銷或補正或廢止。

 

行政契約的無效比較類似民法上的契約無效,無得撤銷的情形

(行政契約有三種無效狀況: 有效 無效 效力未定的行政行為)

片面廢止與否? 契約的終止不得由單方  行政處分可由處分機關隨時片面

廢止

無效的原因? 行政契約的無效比較類似民法契約的效力,行政契約無得撤銷

的情形(有效 無效 效力未定的行政行為: 皆為民法上的效力)

 

2.     行政契約與行政處分之關係:

行政機關有形式選擇的自由,也可用兩個以上的行政行為來達到行政目的(如雙階理論 VA à K, VV民法契約或行政契約 政府採購契約 政府採購法 競標以後得標的情況即為行政處分)

 

(1)       有些情況為先有行政契約後有行政處分: 如台灣高鐵為三階段行政行為: 先決定何者可蓋高鐵 再簽行政契約 再由主管機關交通部交給臺灣高鐵有獨家的營運權(約定做成行政處分)。(目前以土地協議最多)。

(2)       行政契約的目的即在於取代行政處分(作嚴格管制142條: 代替行政處分的行政契約 可以撤銷的情形)。

(3)       以契約代替行政處分。例如: 以行政契約核發補助金。

(4)       契約約定做成其他公權力之行為。

(5)       兩者混合時之救濟問題(重要!!!)。

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

行政法12-2(暫 但大致重點符合!)

行政法的記憶性質較大。

概念會環環相扣。知新時,要將過去的講義拿出來看(溫故),或利用題目來拉回記憶。

 

Vol 4 page 4

 

二、 行政契約之目的(政府請人民來幫忙)

(一) 調和契約自由與依法行政

(二) 公(公權力主體)私(私法主體 人民)協力與合作國家(民營化 行政組織法)

大陸法系 政府要做的事增多 (注意私法契約時 若高鐵要票價一千元 政府可能無法管理,因此要政府介入)。

平行概念

人民與政府為合作夥伴關係

行政契約為「行政夥伴」(PPP),民營化有許多面向(BOT OBT OTR在行政組織法中談到)

民營化是英國柴契爾夫人1960年代提出的。

 

三、 行政契約之功能

(一) 保護功能

政府採購法規定要公正 公開的程序

(二) 補充及取代單方高權行為

 

(三) 彈性及解決問題功能

 

(四) 提升人民地位

 

四、行政契約之容許性(請與行政處分之容許性相比較)

(一) 早期採用否定說

(二) 目前多數說 通說的見解 及實務 釋字348號解釋 除外說,認為訂定行政契約,除非法律說不可以,否則均可以締結行政契約(這是相近於民法的契約規定)。

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

五、行政契約之定性:

與私法契約之區別=>方式

(一)à公法性質

 

*綜合判斷

主體(推定)

()

 

與VA之區別

à雙方性

其他輔助判斷的方式(吳庚老師)

(A)    協議之一方為行政機關

(B)    執行法規規定原本應做成行政處分而以協議代替

(C)    協議之內容係行政機關之一方負有做成行政處分或高權的事實行為之義務

(D)    設計人民公法上權利義務關係

(E)     約定事項中列有顯然偏袒行政機關之一方之條款者

 

少數說(主觀說 不找第三人 而在兩方約定時

由當事人的主觀意識來認為其為行政契約),

行政機關有形式選擇的自由(法無限制)。

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釋字533號解釋 利用契約目的說來判斷契約屬性

全民健保契約

524公法關係

第一當事人為健保局

 

 

 

第二當事人為特約醫院                  人民

 

 

533認為健保局與特約醫院間為行政契約的關係(VV)

中央健保局為國家機關 執行法定職權

以達成促進國民健康、增進公共利益之行政目的,故此項合約具有行政契約之性質。 請注意此為利用契約目的作為判准。

 

吳庚老師的協同意見書

採用客觀 決定此為公法契約 不能由當事人合意來決定在哪一種法院打官司。

使中央健保局的一方顯然享有較優勢之地位。吳庚老師所提出的五大判准的第五項中說明該契約中行政機關佔有優勢。

請見457號解釋 榮民與退輔會的契約為私法契約但受基本權拘束。

(行政契約與私法契約的判准及實務上(大法官釋字)的見解,請以實務見解為優先,並加入自己的看法)。

 

(二) 雙方性質(與行政處分之間的差異)

請注意所得稅繳交時,需要相對人(協力 申請 同意) 先計算所得,再交給國稅局核課,很像行政契約。這是一種VA(需要相對人協力)。

1.     行政契約與行政處分之區別方式

(1). 應以當事人之表示及整體關聯性為準(強調雙方平等,契約,有機會影響老闆的決定。行政處分則為單方性)。

(2). 輔助判斷方式

Page 16 吳庚老師的表格。請注意行政契約與需當事人同意的行政處分之間的差別。

雙方意思表示一致,行政契約才生效。但行政處分若只有單方,則只是有瑕疵!!得撤銷或補正或廢止。

 

行政契約的無效比較類似民法上的契約無效,無得撤銷的情形

(行政契約有三種無效狀況: 有效 無效 效力未定的行政行為)

片面廢止與否? 契約的終止不得由單方  行政處分可由處分機關隨時片面

廢止

無效的原因? 行政契約的無效比較類似民法契約的效力,行政契約無得撤銷

的情形(有效 無效 效力未定的行政行為: 皆為民法上的效力)

 

2.     行政契約與行政處分之關係:

行政機關有形式選擇的自由,也可用兩個以上的行政行為來達到行政目的(如雙階理論 VA à K, VV民法契約或行政契約 政府採購契約 政府採購法 競標以後得標的情況即為行政處分)

 

(1)       有些情況為先有行政契約後有行政處分: 如台灣高鐵為三階段行政行為: 先決定何者可蓋高鐵 再簽行政契約 再由主管機關交通部交給臺灣高鐵有獨家的營運權(約定做成行政處分)。(目前以土地協議最多)。

(2)       行政契約的目的即在於取代行政處分(作嚴格管制142條: 代替行政處分的行政契約 可以撤銷的情形)。

(3)       以契約代替行政處分。例如: 以行政契約核發補助金。

(4)       契約約定做成其他公權力之行為。

(5)       兩者混合時之救濟問題(重要!!!)。

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

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