憲法與公法長期處於變動的狀態

生活化 個案及實際結合。

十四頁 雙階理論 併合公法及私法的方式。有些行為具有兩階段或三階段而在不同階段屬於不同的法律關係。申請太陽能補助一為申請核准二為補助行為這兩者與政府的關係前為公法關係後為私法關係,即 該行政行為被切為兩段 前階段為公法行為要遵守依法行政及公法原則 這樣的區別時 則救濟路徑不同。最大的實益是使人民不會走錯法院。例如民法有消滅時效。例如傷害罪的澳速乃論的有效期間是六個月,此外為公法上的三十日的消滅時效。判斷公法及私法的關係 使關係複雜化使人民跑兩個不同的法院。雙階理論的一個範例540人民申請國宅,政府提供貸款,此為兩階段行為。上為行政行為,貸款為私法行政金錢借貸。

又,公務員須小心的是政府採購案件,遇到金錢的問題。政府採購法為了防止公務員有舞弊貪污所以效率受到限制(程序上需要很多複雜的步驟),在步驟中會先決定誰得到標。開標後由某家廠商得標屬於公法上的行為,而由政府決定在眾多標商中決定一家,此為公法行為。第二階段為擬定契約,此為私法上的契約,而是政府採購上的兩階段。其中尤其是政府採購前為公法後為私法是非常值得注意。93年最高法院沒收押標金,此為採購契約上的問題為私法契約不能去行政法院進行訴訟,含有公佈不良廠商部份則為公法契約部份不屬於私法。行程法,址管理前端的公法行為,後階段有許多由私法和政府採購法來決定。民94年後雙階理論有許多修正及改變。之後發現有行政處分加上行政契約,而使兩階段皆為公法關係。此發生在ETC的案件,十五頁,雙階理論傳統原為行政處分加私法契約修正的危行政處分加上行政契約,修正後都在行政法院打官司,某種程度把流程簡化但把定性複雜化。促參法中所達到的ETC案件使得公法私法的問題浮現。民間機構於興建營運期間如有施工進度嚴重落後工程品質重大摔經營不善或其他重要的缺陷如無人購買OBU則政府可以令其停止興建或營運ㄓㄧ部或全部併採取強制接管興建或營運中公共建設等,此時可看出與一般私法契約中的雙方地位平等的現象不同而有強制的現象此則為行政契約。影響到若此為行政契約則需注意行程法135條以下之規定。此為修正的雙階理論。

47頁政大法研所,公司法的區分的延伸討論

公法與私法區分的實益:由法治國延伸,為訴訟程序,但會有很多的例外。公法去行政法院私法案件去民事法院。但國家賠償法中規定在民事法院進行訴訟,另外如選舉罷免訴訟(屬於憲法)為公法性質,按照選罷法是去民事法院打官司。交通裁罰案件要先去交通裁判所申訴 再向地方法院的交通庭聲明異議並進行訴訟,弄成複雜的理由 540(原則與例外)國家未達成行政上的任務,得選擇以公法上行為或司法上行為作為實施之手段為立法機關亦得依職權衡酌事件的性質既有訴訟制度之功能及公益之考量就審判權歸屬或解決紛爭程序另為適當的設計(三級三審制為一般的審制,公法上的事件在民國八十到九十年之後已經改為二級二審制)。民事法院的效率 當事人進行主義等等 效率好很多。道交法 等等 行政法院二級二審。行政程序法的適用上,有些法也融合了公法及私法如政府採購法。基本權拘束效果公法行為受到憲法基本權上的拘束 私法平等行為為一般私人間的拘束。許宗力老師 根本上不應區分公法及私法 而只要是國家的行為都應受到憲法基本權的拘束。公法上請求權比私法具有優越性 民法上債權平等原則 物權有修先順序。買賣雙方 債權成立後 不同買方的債權是平等的。債權平等。民法上講究債權平等,公法上按照強制執行法有優越性的債權請求。自立執行權:公法上可以合法請執行官去人民家中執行債權。公務員法的適用。7 損害賠償法制,此為國家賠償法,最高法院93年判決 垃圾車是行使公權力撞傷人 所以適用國家賠償法。8適用的原理原則不同, 9行政行為對價性的有無,大部分公法行為下無對價性。行政訴訟適用公法,公私法都受到憲法基本權的拘束

重要的大法官解釋:

公法關係

115耕者有其田

348醫學系公費生契約

466公務人員保險:一般商業保險 繳費越高 則服務上升  社會保險本質上不是使用者付費而是講究公益社會正義的問題。另外如全民健保也是典型的社會保險,不會因為所繳的保費少而享受的權益較少。所以社會保險具有公法的性質。只要是認為社會保險就被認為是公法關係,此外如勞工保險也是具有社會保險的性質。

524 533都與健保有關 都是公法的契約公法關係。

私法關係

26頁89號公地放領屬於私法關係(此與當時環境有關)

308教師聘任事件,私立學校與老師間的聘任為私法關係,公立學校與老師間有無可能為308中的私法契約外,有無可能是行政契約或是行政處分?目前較多老師值主張為行政契約,因為其中有缺額的名額固定的問題。

第27頁 折衷見解:

應說是同一案件中具有公法關係的部份以及具有私法關係的部份:

305 公營事業人員

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